обход закона в мчп

Ответ от Lana[гуру]
Выдержка из дипломной, пользуйся…
В международном частном праве существует один из самых любопытных вопросов - об "обходе закона" (agere in fraudem legis).
В самом деле, концепция "обхода закона" заключает в себе следующий необычный подход: помимо законных и незаконных действий нужно выделять в особую группу еще и действия в "обход закона", т. е. те, которые букву закона не нарушают, но намеренно направлены на достижение результата, который с целями закона не сообразуется: "Обходом закона является образ действий, нарушающий предписание закона не прямо, но подрывающий цель, на достижение которой это предписание направлено"*(3). Значит, такие действия также необходимо объявить незаконными. Критерием же выделения их в особую группу служит так называемый fraus - намеренное стремление добиться указанного результата.
Понятие "обход закона" служит вовсе не для того, чтобы при помощи концепции agere in fraudem legis обосновать незаконность действий именно ввиду несоответствия их результата целям закона: оно используется также для обозначения действий, закону не соответствующих, но маскирующихся под законные. Средства такой маскировки давно известны в праве: обман, мнимость, притворность и злоупотребление правом. Правда, непонятно, зачем в таком случае прибегать к синонимичному обороту и почему бы сразу прямо не сказать о том, в чем именно состоит незаконность таких действий и о том, что маскировка законными их не делает?
Понятие "обход закона" в праве не просто является неопределенным. Это не та правовая неопределенность, которая объясняется недостижением правом определенного уровня развития. Ее причина находится "внутри" самого этого понятия - слишком объемному "негативному" его содержанию стало тесно в его рамках, и при достижении правом определенного уровня оно "вырвалось" из них, образовав новые "негативные" понятия, более узкие по смыслу.
В ожидании обращения взыскания на свое имущество должник заключает сделки, направленные на отчуждение этого имущества. Можно привести и следующие примеры, часто использовавшиеся в качестве иллюстрации такого третьего подхода: в Древнем Риме выступать в качестве актеров без каких-либо негативных для себя последствий могли только лица, признанные "бесчестными", поэтому некоторые римские граждане специально предпринимали какие-либо действия, влекущие предъявление к ним actio famosa, с целью обеспечить вынесение в отношении себя решения о признании "бесчестным" и тем самым получить возможность заниматься актерской профессией*(13); поскольку в Древнем Риме согласно Lex Julia et Papia Poppaea отсутствие у римского гражданина статуса состоящего в браке или отсутствие у него детей влекло за собой определенные имущественные санкции, многие вступали в брак только с целью не подпадать под действие этого закона, либо же усыновляли или удочеряли других лиц также с единственной целью избежать распространения на них этого закона*(14). Подобные действия сторонники данного подхода предлагали объявить "обходом закона", не влекущим никаких правовых последствий. Критерием для отнесения действий к совершенным в "обход закона" опять-таки считался fraus, намеренное стремление добиться применения одних норм и избежать применения других, т. е. "обойти" их.
*(17) Л. А. Лунц писал об "обходе закона" в коллизионном праве: "Привязка к определенному законодательству... иногда создается искусственно лицами, желающими избежать применения к их правоотношению принудительных законов... " (Лунц Л. А. Курс международного частного права. Общая часть. М. , 1973. С. 333). Похожие утверждения см. также: Галенская Л. Н. Международное частное право. Л. , 1983. С. 29; Международное частное право. Современные проблемы. М. , 1994. С. 457.
ред. А. Н. Жильцов, А. И. Муранов. М. , 2001. С. 231.